Risiko dan peluang bagi direktur pengelola pemegang saham. Seorang karyawan tunduk pada asuransi sosial wajib di Jerman.
Hindari pembayaran premi tambahan di kemudian hari
Pertanyaan apakah pemegang saham yang mengelola direktur GmbH adalah wiraswasta atau bekerja memiliki konsekuensi serius terkait dengan kewajiban jaminan sosial. Namun bagaimana direktur pelaksana yang bekerja mandiri dan yang bekerja dapat dibedakan satu sama lain?
Perbedaan antara wirausaha dan pekerjaan tanggungan seorang direktur pelaksana sangatlah rumit dan, baik bagi direktur pelaksana maupun GmbH sebagai pemberi kerja, hal ini dibebani dengan risiko pembayaran iuran berikutnya, seringkali beberapa ribu euro, yang akan ditanggung oleh asuransi pensiun Jerman. selanjutnya menentukan hubungan kerja.
Untuk mengurangi risiko ini bagi mereka yang berkepentingan, prosedur investigasi telah diperkenalkan dalam Pasal 7a SBL IV, yang menurutnya mereka dapat meminta klarifikasi status Federasi Asuransi Pensiun Jerman (prosedur penentuan status). Berdasarkan Pasal 7a Ayat 1 Kalimat 2 SGB IV, pemeriksaan tersebut wajib dilakukan oleh mitra pengelola GmbH sejak 1 Januari 2005.
Meskipun pemilik tunggal wiraswasta atau mitra pengelola suatu kemitraan dapat dengan bebas memutuskan bagaimana mereka merencanakan tunjangan sakit, pengangguran, atau pensiun, mitra pengelola GmbH tidak secara otomatis dikecualikan dari jaminan sosial menurut undang-undang.
Pada akhirnya, masalah tanggung jawab jaminan sosial bagi mitra pengelola GmbH juga bergantung pada apakah ia bekerja atau wiraswasta. Namun penentuan apakah ada hubungan kerja atau wirausaha tidak lepas dari permasalahan delineasi, terutama bagi pemegang saham pengelola GmbH.
Di masa lalu, pengadilan yang bertanggung jawab telah menetapkan kriteria demarkasi, yang digunakan dalam pemeriksaan status sehubungan dengan keputusan mengenai kewajiban asuransi sosial dari direktur pengelola pemegang saham. Kriteria berikut juga dapat digunakan sebagai checklist pembuatan kontrak direktur pelaksana:
Bukti “wiraswasta”
- Direktur pengelola pemegang saham memiliki kepemilikan lebih dari 50 persen di GmbH atau mempunyai posisi khusus di GmbH.
- Direktur pengelola pemegang saham dapat membuat kontrak dengan dirinya sendiri (pengecualian dari larangan membuat kontrak sendiri sesuai dengan Pasal 181 KUH Perdata Jerman (BGB).
- Direktur pengelola pemegang saham dapat dengan bebas memutuskan di mana, kapan, untuk berapa lama dan bagaimana dia melakukan pekerjaannya.
- GmbH adalah perusahaan keluarga di mana anggota keluarga dan direktur pelaksana pemegang saham memegang lebih dari 50 persen saham di GmbH.
- Direktur pengelola pemegang saham adalah satu-satunya orang yang memiliki pengetahuan di industri terkait yang diperlukan untuk manajemen.
- Sebelum GmbH dibentuk, direktur pelaksana pemegang saham adalah pemilik perusahaan perseorangan komersial yang tergabung dalam GmbH.
- Direktur pengelola pemegang saham menjalankan aktivitasnya tanpa instruksi dari pemegang saham.
- Terdapat perjanjian perwalian bagi pengurus tanpa hak suara dalam rapat pemegang saham.
- Selain saham di GmbH, direktur pengelola pemegang saham juga menanggung risiko signifikan yang terpisah, misalnya karena pinjaman, jaminan, atau kewajiban serupa (misalnya tercermin dalam bagian signifikan dalam laba atau rugi).
Direktur pengelola pemegang saham dengan suara terbanyak
Jika direktur pengelola pemegang saham memegang setidaknya 50 persen GmbH, pemeriksaan status telah selesai dan direktur pengelola mitra dikecualikan dari jaminan sosial karena suara mayoritas ini.
Hal berikut ini berlaku untuk investasi kurang dari 50 persen: Pada prinsipnya, keputusan dalam rapat pemegang saham GmbH diambil berdasarkan mayoritas sederhana sesuai dengan Undang-Undang GmbH. Namun boleh saja menyepakati keputusan selain suara mayoritas sederhana untuk keputusan rapat pemegang saham dalam perjanjian persekutuan. Misalnya, dapat ditetapkan bahwa keputusan rapat pemegang saham hanya dapat diambil dengan suara mayoritas 75 persen atau pemegang saham dengan kepemilikan 25 persen tidak dapat dipilih (= memblokir minoritas).
Jika direktur pengelola pemegang saham dapat mencegah pengambilan keputusan tanpa partisipasinya karena partisipasinya dalam GmbH, ia juga dianggap tidak dipekerjakan dan oleh karena itu dibebaskan dari jaminan sosial.
Keputusan berdasarkan gambaran keseluruhan kegiatan
Jika kedua kasus di atas tidak berlaku, maka kriteria lainnya akan menentukan apakah, berdasarkan gambaran keseluruhan kegiatan, dapat diasumsikan bahwa hubungan tersebut merupakan hubungan kerja ketergantungan atau hubungan antara pemegang saham dan direktur pelaksana yang serupa dengan wirausaha. Pertanyaan ini dinilai berdasarkan gambaran keseluruhan kriteria yang disebutkan di atas. Pertanyaan utamanya di sini adalah apakah Managing Partner sendiri yang menentukan pekerjaannya untuk GmbH atau apakah dia menjalankan pekerjaannya sesuai instruksi.
Pilihan desain dalam perjanjian kemitraan/manajemen
Hasil pemeriksaan status sampai batas tertentu dapat ditentukan berdasarkan kontrak direktur pelaksana. Dalam kebanyakan kasus, pengecualian jaminan sosial akan menjadi tujuannya. Maka hal-hal berikut ini harus diatur secara jelas dalam perjanjian persekutuan atau perjanjian direktur utama:
- Pengecualian bagi direktur pengelola pemegang saham dari larangan melakukan kontrak sendiri sesuai dengan Pasal 181 KUH Perdata Jerman (BGB), yaitu izin untuk menyelesaikan transaksi GmbH dengan dirinya sendiri,
- Kebebasan direktur pengelola pemegang saham untuk memberikan instruksi mengenai tempat, waktu, jenis dan durasi kegiatan GmbH,
- tidak ada persyaratan untuk persetujuan rapat pemegang saham untuk keputusan penting dan tidak ada pembatasan wewenang manajemen berdasarkan aturan prosedur,
- Pengaturan hari libur tanpa instruksi oleh pemegang saham-direktur pelaksana,
- Pemberhentian sebagai direktur utama hanya dapat dilakukan dengan alasan yang baik, yaitu terkait kinerja gaji direktur utama, khususnya janji royalti.
Namun, harus diingat bahwa ketika menentukan keadaan sebenarnya, pengadilan juga menggunakan informasi dari prosedur administratif untuk menentukan status. Oleh karena itu, kehati-hatian harus selalu diberikan untuk menghindari informasi yang saling bertentangan. Jika direktur pemegang saham mencari pengecualian dari kewajiban jaminan sosial, mereka harus mencari nasihat hukum sejak dini. Sebagai langkah pertama, masuk akal untuk memeriksa secara hukum apakah kewajiban jaminan sosial dapat dicegah. Dalam beberapa kasus, kewajiban jaminan sosial tidak dapat lagi dihindari.
Upaya yang sesuai untuk merancang kontrak dengan “cerdas” dapat mengakibatkan biaya tinggi jika keadaan sebenarnya pada akhirnya mengarah pada kewajiban jaminan sosial. Jika keadaan sebenarnya memungkinkan, optimalisasi kontrak dapat dilakukan pada langkah kedua.