Sebagian besar keluarnya perusahaan-perusahaan muda tidak perlu diselidiki oleh Kantor Kartel Federal. Namun apakah hal ini akan tetap terjadi dengan rencana “undang-undang anti-keluar”?
Perdebatan mengenai “undang-undang anti-exit” terus berlanjut: setelah adanya kritik dari perwakilan startup Filipp Piatov dan kontribusi yang menyetujui dari ahli monopoli Justus Haucap kini prihatin dengan penilaian hukum atas rencana perluasan kendali merger ke perusahaan baru oleh pengacara Alf-Henrik Bischke dan Lukas Ritzenhoff.
Kurangnya kendali sebagai kendala?
Startup saat ini dicirikan oleh dua hal: ide-ide inovatif dan jalan keluar yang spektakuler. Pengambilalihan startup oleh perusahaan lain dan akuisisi saham oleh investor sering terjadi karena startup sangat bergantung pada sumber daya keuangan untuk ekspansi mereka. Kontrol merger yang dilakukan oleh Kantor Kartel Federal atau Komisi Eropa umumnya tidak berlaku karena rendahnya penjualan perusahaan rintisan.
Antara lain, melalui akuisisi WhatsApp oleh Facebook pada musim semi tahun 2014, dimensi baru dalam hukum persaingan usaha kini dapat muncul bagi para startup. Pengambilalihan tersebut tidak perlu didaftarkan ke Kantor Kartel Federal karena rendahnya penjualan WhatsApp di Jerman (kurang dari lima juta euro – meskipun ada sekitar 30 juta pengguna di Jerman). Harga pembelian yang relatif tinggi sebesar $19 miliar tidak berperan. Pada akhirnya, merger tersebut hanya ditinjau oleh Komisi Eropa karena pihak-pihak yang memintanya. Jika tidak, pengambilalihan tiga negara anggota UE (Inggris, Spanyol dan Siprus) yang ambang batas penerimaannya telah tercapai harus diperiksa secara terpisah.
Kontrol Merger – Apa Sebenarnya Itu?
Menurut undang-undang persaingan usaha Jerman dan Eropa, merger atau akuisisi saham suatu perusahaan merupakan proyek yang harus diberitahukan dalam kondisi tertentu. Pengendalian resmi dimaksudkan untuk mencegah kerugian terhadap persaingan usaha, misalnya melalui konsentrasi kekuatan pasar yang berlebihan. Persyaratan pemberitahuan berarti bahwa merger atau akuisisi saham tidak dapat diselesaikan sampai – tergantung pada omset perusahaan yang terlibat – baik Kantor Kartel Federal atau Komisi Eropa telah menyetujuinya.
Kapan prosedur pengendalian merger diperlukan?
Kontrol merger Jerman diaktifkan ketika ambang batas turnover terlampaui. Penggabungan pada umumnya harus didaftarkan ke Kantor Kartel Federal jika perusahaan-perusahaan yang terlibat memiliki gabungan omzet global lebih dari 500 juta euro pada tahun finansial terakhir, setidaknya satu peserta memiliki omset domestik Jerman sebesar 25 juta euro dan setidaknya satu peserta lainnya telah menghasilkan omset domestik Jerman lebih dari lima juta euro.
Batasan turnover di Komisi Eropa jauh lebih tinggi. Karena penjualannya yang rendah, startup yang keluar biasanya tidak perlu mendaftar di Jerman atau Komisi Eropa, terutama pada tahap pendirian.
Bagaimana cara kerja prosedur pengendalian merger?
Jika ambang batas penjualan terlampaui oleh perusahaan terkait, merger harus didaftarkan ke Kantor Kartel Federal (dengan asumsi bahwa ambang batas pendaftaran pada Komisi Eropa umumnya tidak akan tercapai untuk perusahaan rintisan). Pemberitahuan tersebut antara lain memerlukan penjelasan mengenai merger, uraian kegiatan perusahaan dan uraian pasar yang terkena dampak dalam hal total volume pasar, pangsa pasar pesaing, dan penjualan.
Dokumen internal yang berisi pernyataan tentang situasi persaingan mungkin juga perlu diserahkan. Penting untuk mempertimbangkan persyaratan pendaftaran apa pun selama negosiasi kontrak. Disarankan untuk menyiapkan pemberitahuan yang diperlukan bersamaan dengan negosiasi kontrak untuk meminimalkan penundaan yang disebabkan oleh pengendalian merger. Penerimaan pendaftaran akan diumumkan oleh Kantor Kartel Federal di situs webnya. Oleh karena itu, pendaftaran membuat pintu keluar menjadi publik.
Setelah menerima pemberitahuan tersebut, Kantor Kartel Federal akan menyelidiki apakah merger tersebut diharapkan dapat mengurangi persaingan. Hal ini dapat terjadi, misalnya, jika posisi pasar dominan diciptakan atau diperkuat. Setelah pendaftaran, Kantor Kartel Federal memiliki waktu satu bulan untuk menyelidiki kasus ini secara lebih rinci. Jika departemen pengambil keputusan yang bertanggung jawab tidak memiliki kekhawatiran, maka mereka akan menyetujui merger selambat-lambatnya setelah batas waktu ini berlalu dan merger dapat dilaksanakan. Dalam kasus yang lebih sulit, Kantor Kartel Federal memulai prosedur penyelidikan utama. Dalam kasus yang jarang terjadi ini, Kantor Kartel Federal memiliki waktu empat bulan untuk memberikan komentar dan memutuskan apakah akan melarang atau menyetujui merger (jika perlu tergantung pada kondisi) dengan keputusan dan pembenaran formal.
Pertimbangan reformasi apa yang mungkin berdampak pada startup?
Karena pengambilalihan WhatsApp oleh Facebook, yang tidak memerlukan pendaftaran di Jerman, pemerintah federal saat ini sedang mempertimbangkan untuk mengubah undang-undang tersebut. Sebagaimana dibuktikan oleh laporan ekonomi tahunan tahun 2016 yang baru-baru ini diterbitkan, mereka secara khusus ingin mempertimbangkan perubahan di pasar yang disebabkan oleh digitalisasi. Batas penjualan, yang saat ini merupakan ukuran relevan untuk menangani suatu kasus, seharusnya tidak lagi menjadi satu-satunya ukuran yang relevan. Bagi perusahaan yang menawarkan layanan gratis dalam skala besar, turnover sering kali bukan merupakan ukuran yang relevan untuk menilai relevansi kompetitif perusahaan tersebut.
Sudah pada tahun 2013, Menteri Ekonomi Sigmar Gabriel (SPD) memprakarsai laporan Komisi Monopoli untuk menganalisis struktur pasar pasar digital, yang diterbitkan pada musim panas 2015. Komisi Monopoli adalah badan independen yang memberikan nasihat kepada pemerintah federal dan masyarakat mengenai hukum dan peraturan persaingan usaha. Dalam laporan tersebut, Komisi Monopoli menemukan bahwa perusahaan-perusahaan di pasar digital memiliki kumpulan data yang sangat besar meskipun penjualannya relatif rendah.
Foto: Getty / Foto oleh ogizoo
Menurut Komisi Monopoli, kumpulan data ini dapat menghasilkan kekuatan pasar yang signifikan. Pengambilalihan startup inovatif oleh perusahaan mapan dapat dengan mudah mengarah pada dominasi pasar. Platform multi-aspek, seperti jejaring sosial dan mesin pencari, menjadi lebih menarik seiring dengan meningkatnya jumlah pengguna dan, menurut Komisi Monopoli, dimaksudkan untuk mendorong kecenderungan konsentrasi dan posisi kekuasaan yang menciptakan potensi penyalahgunaan dan hambatan terhadap pasar. pintu masuk.
Dalam inisiatif legislatif yang kini direncanakan dan sudah banyak dikritik, merger perusahaan dapat dievaluasi tidak hanya dari sudut pandang volume penjualan, tetapi juga nilai transaksi, khususnya harga pembelian. Pemerintah federal ingin memastikan bahwa pengambilalihan perusahaan dengan penjualan rendah tetapi data berharga dapat diselidiki oleh Kantor Kartel Federal.
Laporan tahunan ekonomi tidak memuat rancangan undang-undang tertentu dan tidak menentukan ambang batas tertentu untuk nilai transaksi. Dalam laporannya, Komisi Monopoli mengusulkan ambang batas sebesar 500 juta euro, dimana salah satu perusahaan yang terlibat harus memiliki omzet minimal di Jerman sebesar 25 juta euro. Dalam pengendalian merger AS, nilai transaksi sudah menjadi salah satu ambang batas. Selain penjualan para pihak, nilai transaksi juga berperan. Dalam versi yang baru-baru ini diperbarui, ambang batas untuk tahun 2016 adalah $78,2 juta, namun para pihak juga harus melampaui ambang batas penjualan tertentu di AS. Hanya dari nilai transaksi lebih dari 312,6 juta dollar AS, penjualan tidak lagi menjadi masalah.
Alih-alih menetapkan ambang batas nilai transaksi, ada baiknya juga menerapkan ambang batas berdasarkan pangsa pasar pihak-pihak yang terlibat. Namun, pendekatan ini tidak terlalu praktis karena pangsa pasar dapat sangat bervariasi tergantung pada definisi pasar terkait dan hal ini dapat menimbulkan ketidakpastian hukum mengenai persyaratan pendaftaran dalam setiap kasus. Hal ini terutama berlaku dalam kaitannya dengan pasar yang didorong oleh digital dan inovasi, yang seringkali tidak memiliki praktik pengambilan keputusan yang mapan untuk mendefinisikan pasar.
Apa arti perubahan yang diusulkan dalam praktiknya?
Masih harus dilihat apakah dan dalam bentuk apa rencana yang ada saat ini akan benar-benar dilaksanakan. Jika ambang batas nilai transaksi yang sesuai dengan “ujian ukuran transaksi” AS diberlakukan, maka ambang batas tersebut harus berada dalam kisaran beberapa ratus juta euro. Persyaratan tambahannya adalah para pihak harus memiliki hubungan dengan Jerman (misalnya penjualan atau aset di Jerman). Ambang batas yang jauh lebih rendah akan mengakibatkan banyak proyek yang memerlukan pemberitahuan namun saat ini tidak berada di bawah kendali Kantor Kartel Federal karena kurangnya relevansi kompetitif. Baik perusahaan maupun Kantor Kartel Federal tidak tertarik dengan hal ini.
Batasan nilai transaksi yang tinggi hingga miliaran juga tidak tepat. Karena itu hanya akan bekerja secara sporadis. Untuk transaksi sebesar ini, ambang batas penjualan yang ada biasanya sudah tercapai dan oleh karena itu proyek tetap harus dilaporkan. Persyaratan pendaftaran tambahan hanya akan timbul dalam keadaan yang benar-benar luar biasa – seperti Facebook/WhatsApp. Dalam kasus seperti ini, para pihak harus mendaftar secara teratur di beberapa negara anggota UE dan – untuk menghindari keputusan yang bertentangan dari masing-masing otoritas persaingan nasional – berupaya untuk merujuk ke Komisi Eropa untuk mendapatkan keputusan yang seragam. Bagi sebagian besar perusahaan rintisan, penerapan ambang batas nilai transaksi yang direncanakan kemungkinan besar tidak akan menghasilkan perubahan dan oleh karena itu tidak akan ada kerumitan tambahan saat keluar.