Kontribusi dari Carlos Katins, pengacara dan notaris di Freshfields Bruckhaus Deringer.
Brexit menyebabkan banyak kegembiraan, dan dunia startup juga tidak menentu. Jika Inggris benar-benar keluar dari UE, hal ini akan menimbulkan konsekuensi yang luas. Misalnya bagi para pendiri Jerman yang memilih bentuk perusahaan Inggris: Limited.
Kebanyakan pendiri ingin menjalankan startupnya sebagai korporasi karena memiliki beberapa keuntungan bagi mereka. Misalnya, mereka menghindari tanggung jawab pribadi atas hutang perusahaannya. Hal ini juga membuat perusahaan lebih mudah untuk menjual. Di Jerman sebagian besar terdapat GmbH atau UG (tanggung jawab terbatas). Pendiriannya memerlukan notaris dan pencatatan dalam daftar komersial. Ini membutuhkan uang dan memakan waktu beberapa hari.
Namun, perseroan terbatas berbahasa Inggris dapat didirikan tanpa notaris. Banyak penyedia layanan menawarkan perusahaan terbatas secara online dan menjanjikan pembentukan dalam waktu kurang dari 24 jam. Sejumlah pendiri yakin dengan manfaat ini.
Dimana masalahnya?
Hukum Jerman memberikan bentuk hukum tertentu bagi perusahaan – misalnya GbR, OHG, KG, GmbH atau AG. Jika Anda ingin mendirikan perusahaan di negara ini, Anda harus memilih salah satu bentuk berikut.
Pada prinsipnya, mendirikan perusahaan di Jerman menurut aturan hukum perusahaan asing tidak akan berhasil. Misalnya, perusahaan saham tidak dapat didirikan di negara ini berdasarkan hukum Swiss.
Namun, hukum Jerman pada dasarnya mengakui perusahaan asing. Misalnya, ABB AG – sebuah perusahaan saham yang didirikan berdasarkan hukum Swiss – juga diperlakukan di Jerman sebagai perusahaan sah yang sudah ada berdasarkan hukum Swiss. Namun hal ini hanya berlaku selama perusahaan asing tersebut mempunyai kantor pusat sebenarnya, yaitu tempat pengelolaannya, di luar negeri.
Namun, jika perusahaan tersebut memindahkan kantor pusatnya ke Jerman, maka perusahaan tersebut tidak akan lagi diadili berdasarkan undang-undang yang mendasari pendiriannya – melainkan berdasarkan undang-undang perusahaan Jerman. Jika tidak memenuhi persyaratan hukum perusahaan Jerman, perusahaan akan diperlakukan seolah-olah tidak didirikan secara sah.
Dalam contoh ABB AG, hal ini berarti jika perusahaan tersebut memindahkan kantor pusat manajemennya ke Berlin, hukum Jerman tidak lagi memperlakukan ABB sebagai perusahaan berdasarkan hukum Swiss. Kita harus bertanya pada diri sendiri seperti apa ABB menurut hukum perusahaan Jerman. Kemungkinan besar Anda akan memikirkan perusahaan saham Jerman. Namun, ABB tidak bisa menjadi perusahaan saham Jerman karena pembentukan perusahaan saham Jerman memerlukan pencatatan dalam daftar perdagangan Jerman, yang tentu saja tidak ada.
Konsekuensinya bisa sangat serius
Pada akhirnya, dalam kasus ABB, Anda mungkin akan mendapatkan kemitraan umum (OHG), yang dapat dibentuk tanpa mengikuti bentuk tertentu. Dan hal ini akan mempunyai konsekuensi yang dramatis bagi ABB: para pemegang saham persekutuan umum memiliki tanggung jawab yang tidak terbatas atas seluruh kewajiban perusahaan. Oleh karena itu, setiap pemegang saham ABB akan bertanggung jawab atas seluruh kewajiban ABB dengan aset pribadinya.
Ada satu pengecualian penting terhadap prinsip-prinsip ini: prinsip-prinsip ini tidak berlaku untuk perusahaan asing yang didirikan berdasarkan hukum negara anggota Uni Eropa lainnya. Perusahaan semacam itu tetap diakui di Jerman meskipun mereka memindahkan kantor pusatnya ke Jerman.
Oleh karena itu, suatu perseroan terbatas berbahasa Inggris pada saat ini dapat memindahkan kantor pusat pengurusnya ke Jerman tanpa kehilangan pengakuan hukumnya.
Dan inilah yang sebenarnya terjadi ketika seorang pendiri Jerman mendirikan perseroan terbatas berbahasa Inggris untuk perusahaan rintisannya yang beroperasi di Jerman: Ia memindahkan kantor terdaftar perseroan terbatas tersebut ke Jerman segera setelah didirikan. Tidak masalah lokasi mana yang ditentukan dalam perjanjian kemitraan. Satu-satunya hal yang penting adalah bisnis tersebut benar-benar dijalankan di Jerman.
Hanya karena Inggris Raya adalah anggota UE maka Limited diakui di Jerman. Jika tidak, maka perusahaan tersebut akan mengalami nasib yang sama seperti Swiss AG yang memindahkan kantor terdaftarnya ke Jerman: perusahaan tersebut tidak lagi diakui sebagai perseroan terbatas Inggris dan para pemegang saham akan memiliki tanggung jawab pribadi yang tidak terbatas atas kewajiban perusahaan. Selain itu, perusahaan tiba-tiba berubah dari korporasi menjadi persekutuan untuk keperluan perpajakan.
Gambar: Gettyimages/Christoph Hemmerich
Tinggalkan pendukung dan mantan Walikota London Boris Johnson
Apa yang harus dilakukan sekarang?
Apa yang akan terjadi pada perseroan terbatas Inggris ketika keluarnya Inggris dari UE mulai berlaku masih belum pasti. Tidak ada ketentuan peralihan untuk kasus ini, yang belum pernah terjadi sebelumnya. Berdasarkan situasi hukum saat ini, perseroan terbatas Inggris dapat kehilangan pengakuan hukumnya di Jerman dalam semalam.
Namun, Inggris masih menjadi anggota UE dan apakah penarikan diri tersebut akan berlaku masih belum pasti. Jika hal ini benar-benar terjadi, maka peraturan penerus atau peralihan dapat dibuat pada saat itu.
Bahkan jika Inggris Raya menjadi anggota Wilayah Ekonomi Eropa setelah Brexit, perseroan terbatas Inggris akan tetap diakui di Jerman. Masalah ini juga dapat diselesaikan melalui perjanjian antara UE atau Jerman dan Inggris.
Solusi paling sederhana adalah dengan mengeluarkan peraturan dari badan legislatif Jerman yang menyatakan bahwa perseroan terbatas Inggris akan terus diakui di Jerman. Namun hal ini diragukan akan terjadi. Telah dibahas selama bertahun-tahun apakah hukum Jerman pada dasarnya harus mengakui semua bentuk hukum asing, terlepas dari lokasi sebenarnya. Brexit bisa menjadi peluang bagi anggota parlemen Jerman untuk mengambil langkah ini.
Dalam kasus terburuk, jika tidak ada solusi, setidaknya ada kemungkinan untuk mengubah perseroan terbatas Inggris menjadi bentuk hukum Jerman, misalnya GmbH:
Pilihan paling sederhana adalah mendirikan GmbH baru dan mengalihkan semua aset terbatas dan hubungan hukum ke GmbH baru ini dan kemudian melikuidasi perseroan terbatas tersebut. Namun, pengalihan kontrak biasanya hanya dapat dilakukan dengan persetujuan pihak-pihak yang membuat kontrak, sehingga penerapan praktisnya mungkin sulit dilakukan. Ada juga risiko dampak pajak negatif jika cadangan tersembunyi diperoleh melalui transfer. Oleh karena itu, varian ini lebih cocok untuk perusahaan yang belum melakukan aktivitas bisnis signifikan.
Pilihan lainnya adalah mengubah perseroan terbatas menjadi GmbH. Perusahaan tetap tidak terputus sebagai badan hukum. Semua aset dan hubungan hukum secara otomatis dialihkan. Meskipun prosedur seperti itu tidak secara tegas diatur oleh undang-undang di Jerman, prosedur tersebut diakui oleh pengadilan. Upaya hukum jauh lebih tinggi dibandingkan dengan perusahaan baru – namun hal ini dapat dikelola.
Apakah Anda masih perlu mendirikan perseroan terbatas?
Bertentangan dengan janji iklan dari para pedagang terbatas, perseroan terbatas Inggris tidak pernah menjadi bentuk hukum yang cocok untuk para pendiri Jerman. Banyak pendiri yang gagal karena aturan akuntansi Inggris dan penyusunan laporan keuangan tahunan, sehingga perseroan terbatas tersebut resmi dibubarkan setelah satu tahun. Bagaimanapun, permasalahan selanjutnya yang timbul dari interaksi antara hukum Jerman dan Inggris terlalu rumit untuk dibahas.
Risiko tambahan yang timbul dari kemungkinan Brexit adalah argumen lain yang menentang perseroan terbatas Inggris. Para pendiri Jerman selalu lebih baik jika memiliki GmbH atau UG.