Pemegang saham tidak selalu setuju. Perselisihan dapat dihindari dengan opsi kontrak seperti klausul tembak-menembak, dibawa pulang, dan ditarik bersama.
Kontribusi dari Dr. Moritz Brocker, pengacara di departemen Korporat/M&A di kantor Luther Rechtsanwaltsgesellschaft mbH di Berlin dan dosen hukum perusahaan di Universitas Ekonomi dan Hukum di Berlin.
Perjanjian pemisahan dapat meredakan konflik
Kemitraan dalam bisnis itu seperti pernikahan: Jika Anda berpisah, pertengkaran tidak bisa dihindari dan akhirnya Anda sering bercerai. Dalam kasus terburuk, perselisihan di tingkat pemegang saham melumpuhkan perusahaan sepenuhnya. Namun perselisihan dengan rasio kepemilikan saham 50/50 berbeda dengan perselisihan dengan 75/25 atau paritas ketiga dari tiga pemegang saham.
Karena konstelasi investasi 50/50 (terutama yang rawan konflik) sering dijumpai pada fase pendirian bisnis baru, maka strategi keluar yang efektif harus ditetapkan berdasarkan kontrak pada saat perusahaan didirikan. Rancangan kontrak yang masuk akal dan (juga) mempertimbangkan mekanisme pemisahan yang efektif dapat meredakan banyak konflik yang relevan sejak awal.
Perjanjian yang bersifat tag-along dan drag-along sebagai sarana pencegahan konflik di masyarakat mayoritas
Hak penjualan bersama (klausul tag-along) dan kewajiban penjualan bersama (klausul drag-along) kini semakin populer di banyak perjanjian kemitraan atau perjanjian pemegang saham perusahaan rintisan. Pemegang saham mayoritas dan minoritas biasanya mempunyai kepentingan yang berbeda. Pemegang saham minoritas berkepentingan untuk tidak diuntungkan oleh dominasi pemegang saham mayoritas dan tidak dibiarkan dalam posisi tidak likuid setelah pemegang saham mayoritas hengkang.
Klausa ikut serta dapat membantu di sini. Biasanya, hal ini memberikan hak kepada pemegang saham minoritas untuk menjual sahamnya kepada pihak ketiga yang bersedia dengan syarat yang sama seperti pemegang saham wajib (mayoritas). Sebaliknya, pemegang saham mayoritas yang ingin menjual seringkali dihadapkan pada keinginan pembeli untuk mengambil alih 100 persen sahamnya (termasuk yang dimiliki oleh pemegang saham minoritas).
Jika pemegang saham minoritas menolak untuk menjual kepemilikan sahamnya, seluruh penjualan akan gagal jika ada keraguan. Klausul pengalihan dapat membantu menghilangkan risiko konflik ini, karena pemegang saham minoritas biasanya diwajibkan menjual kepemilikan sahamnya kepada pihak ketiga dengan syarat yang sama seperti pemegang saham mayoritas. Hal ini menjamin kepentingan pemegang saham minoritas bahwa jika terjadi penjualan, dia dapat mengharapkan harga pembelian yang sesuai untuk saham tersebut dan bahwa saham tersebut tidak akan dijual di bawah nilainya.
Baku Tembak Texas dan Rolet Rusia– Klausul untuk menyelesaikan situasi kebuntuan dalam kepemilikan 50/50
Dalam kasus kepemilikan saham 50/50, terdapat risiko (khusus) bahwa perbedaan pendapat di antara para pemegang saham dapat menyebabkan situasi kebuntuan dan bahkan kebuntuan keputusan. Untuk mengatasi konstelasi “kebuntuan” tersebut, klausul keluar atau pesangon yang berasal dari praktik kontrak Anglo-Amerika semakin banyak digunakan. Untuk menghindari kebuntuan panjang yang seringkali berakhir dengan perselisihan mengenai penilaian saham, apa yang disebut klausul “Roulette Rusia” dan “Adu Tembak Texas” memerangi “kebuntuan” melalui pengalihan saham yang cepat dan wajib.
Dalam model dasar klausa Roulette Rusia, mitra pemrakarsa menawarkan sahamnya kepada mitra lain dengan harga tertentu. Mitra lainnya kemudian dapat memilih apakah dia a) menerima tawaran tersebut dalam jangka waktu tertentu atau b) pada gilirannya menjual sahamnya kepada mitra pemrakarsa dengan harga pembelian yang tercantum dalam penawaran awal. Keuntungan dari klausul ini, yang muncul dalam berbagai bentuk dalam praktiknya, terutama terletak pada kecepatan prosedur keluar dan penentuan harga jual yang wajar.
Dalam putusannya tanggal 20 Desember 2013 (Az. 12U 49/13) diterimanya secara mendasar klausul-klausul tersebut kini telah dikonfirmasi dengan gembira. Namun, terdapat risiko ketidakefektifan jika salah satu dari dua pemegang saham tidak mampu (sejak awal atau selanjutnya) melakukan penawaran akuisisi kepada pemegang saham lainnya.
Dalam prosedur baku tembak di Texas, kedua pasangan biasanya mengajukan penawaran tersembunyi untuk membeli saham masing-masing kepada notaris. Penawaran yang lebih tinggi (tawaran tersegel tertinggi) berlaku. Alternatifnya, proses penawaran dapat dimulai di mana setiap pemegang saham dapat mengajukan penawaran balasan dengan harga lebih tinggi daripada menerima tawaran tersebut.
Ringkasan nasihat praktis
Kesepakatan seperti klausul pull-together, drag-along, dan drop-out menciptakan skenario penyelesaian konflik yang efektif. Dalam persekutuan 50/50, ketentuan-ketentuan harus dibuat dalam perjanjian persekutuan pada saat perseroan dibentuk jika terjadi pemisahan.
Dimasukkannya klausul keluar dan ancaman pemisahan yang terkait sudah dapat menimbulkan dampak disipliner dan mendorong tercapainya kesepakatan damai.
Dimasukkannya peraturan untuk prosedur baku tembak merupakan alat yang efektif untuk mengakhiri kerja sama dengan cepat dan lancar serta memastikan harga yang wajar.
Risiko penyalahgunaan prosedur spin-off yang merugikan pemegang saham yang lemah secara finansial dan risiko ketidakefektifan ketentuan kontrak dapat dikurangi dengan memasukkan elemen jaminan kontrak. Hal yang sama berlaku untuk menghindari hasil yang tidak pantas jika hanya satu mitra yang memiliki barang yang diperlukan untuk kelangsungan hidup perusahaan (pengetahuan, niat baik, dll.) dan dia harus keluar.